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“商標撤三”，注冊商標保護的雙刃劍
注冊商標申請人在申請商標注冊（“新商標”）時(shí)，同類(lèi)核定商品/服務(wù)上存在已經(jīng)注冊的近似商標（“在先障礙商標”）是商標申請被駁回的常見(jiàn)原因，在此情況下，對已經(jīng)注冊的近似商標申請“撤三”，也是消除申請障礙的常用手段。但實(shí)踐中采取“撤三”措施時(shí)，經(jīng)常發(fā)生這種情況：申請人辛辛苦苦撤銷(xiāo)了在先障礙商標后，申請新商標時(shí)卻發(fā)現新商標或者與新商標近似的其他商標已經(jīng)被別人搶先申請注冊，申請人辛苦一場(chǎng)竟為他人做了嫁衣，自己的商標依然無(wú)法注冊。
本文將結合商標注冊申請的實(shí)踐，分析如何有效利用“撤三”措施，為自己的商標注冊消除障礙，以及如何有效防止自己的注冊商標被申請“撤三”。
一、如何有效申請“撤三”并申請商標注冊？
《商標法》第四十九條 第二款
注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起九個(gè)月內做出決定。有特殊情況需要延長(cháng)的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門(mén)批準，可以延長(cháng)三個(gè)月。
“撤三”是指撤銷(xiāo)注冊沒(méi)有正當理由連續三年不使用的注冊商標，若申請人擬申請注冊的新商標有在先障礙商標，申請人可以初步核查在先障礙商標是否已經(jīng)注冊三年，是否連續三年未使用。在初步判斷在先障礙商標符合“撤三”條件的情況下，即可以對該在先障礙商標申請撤銷(xiāo)。
按照通常的思維，我們應該是在在先障礙商標“撤三”成功后，重新提交新商標的注冊申請，但這樣做的風(fēng)險在于，“撤三”成功與重新提交申請，短短幾天，若被“有心”之人鉆了空子，被他人捷足先登，搶先提交了新商標或類(lèi)似商標的注冊申請，則將出現開(kāi)篇提到的情形。為防止對在先障礙商標的“撤三”成了“前人栽樹(shù)、后人乘涼”，根據實(shí)務(wù)經(jīng)驗，我們建議，申請人可以在申請“撤三”的同時(shí)甚至在申請“撤三”之前提交新商標的注冊申請。當然，在此情況下，由于商標申請的審理時(shí)間比“撤三”的時(shí)間短，因此新商標的注冊申請大概率會(huì )被駁回。但在駁回后，申請人可以再向商標局申請駁回復審，駁回復審通常需要6-8個(gè)月的時(shí)間，“撤三”的裁定結果一般會(huì )早于駁回復審結果，因此，新商標可以在駁回復審后通過(guò)商標注冊申請的初步審查。如“撤三”的審查結果還未作出，申請人也可以書(shū)面請求中止審理駁回復審，以等待“撤三”的審理結果。
二、如何避免注冊商標被提起“撤三”？
其實(shí)，“撤三”不僅是消除自己注冊商標申請障礙的利劍，既然可以申請撤銷(xiāo)他人的注冊商標，那么自己的注冊商標也可能被他人申請撤銷(xiāo)，并非獲得商標注冊后就高枕無(wú)憂(yōu)了。
根據《商標法》的規定，任何單位或者個(gè)人都可以向商標局申請“撤三”。提出“撤三”申請不需要證明與注冊商標有利害關(guān)系，申請人只需提出“撤三”申請，舉證責任在被申請“撤三”的一方。因此，“撤三”申請的成本和門(mén)檻很低，也導致實(shí)踐中，存在大量“撤三”申請人通過(guò)惡意提起“撤三”牟利的現象。因此，申請人獲得商標注冊后若不加以使用，注冊商標也可能被“撤三”。
（一） 積極使用，留存使用證據
《商標法》第四條
自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標專(zhuān)用權的，應當向商標局申請商標注冊。不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回。
《商標法》保護的注冊商標是以使用為目的的，因此，避免注冊商標被撤銷(xiāo)，權利人首先要積極使用。同時(shí)，為應對日后注冊商標被申請“撤三”答辯的需要，注冊商標的使用要留下證據。實(shí)踐中，很多注冊商標權利人在使用注冊商標的過(guò)程中，未注意留存注冊商標在核定商品/服務(wù)上使用的證據，在被提起“撤三”時(shí)，無(wú)法提供證據或無(wú)法提供有效的使用證據，導致注冊商標被商標局認定為商標未使用或僅進(jìn)行了象征性使用，進(jìn)而被撤銷(xiāo)。
《商標法》 第四十八條
本法所稱(chēng)商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識別商品來(lái)源的行為。
為避免注冊商標被申請撤銷(xiāo)時(shí)舉證不能的情況發(fā)生，我們建議權利人在使用商標的過(guò)程中注意以下幾點(diǎn)：
1、在采購合同、供貨單、發(fā)票、商品進(jìn)出口檢疫證明、報關(guān)單等體現交易的商品、交易時(shí)的文件中體現注冊商標，并注意留存；
2、通過(guò)廣播、電視、雜志、報紙及廣告牌等方式進(jìn)行商品宣傳時(shí)，使用注冊商標，并注意留存廣告合同、發(fā)票、廣告內容，廣告展出的證明；
3、在展覽中展出商品并盡可能的體現注冊商標，注意留存展出信息、展位圖片、展位商品圖片；
4、許可他人使用注冊商標，注意留存許可合同、發(fā)票等能夠證明注冊商標許可的證據，還要留存被許可人實(shí)際使用注冊商標的證據。
（二） 積極答辯，充分、有效舉證
實(shí)踐中，權利人雖然實(shí)際使用注冊商標，但無(wú)法提供有效的使用證據導致注冊商標被撤銷(xiāo)的情況比比皆是。注冊商標被提起“撤三”后，商標局在收到“商標撤三申請”后，會(huì )向商標權利人下發(fā)《關(guān)于提供注冊商標使用證據的通知》，通知權利人在收到通知后的2個(gè)月內提供在核定使用商品上的使用證據或不使用的正當理由。
因此，權利人應當積極答辯，提供符合商標局對“使用”認定標準的證據，防止商標被“撤三”。
提交商標使用證據應注意哪些事項？
1. 注意證據形成的時(shí)間
權利人應提供自“撤三”申請人申請撤銷(xiāo)該注冊商標之日起，向前追溯三年內，在核定商品/服務(wù)類(lèi)別上使用注冊商標的證據。如申請人在2021年11月11日提起“撤三”申請，權利人應提交2018年11月11日至2021年11月10日期間，在核定商品/服務(wù)上使用注冊商標的證據。
2. 證據的形式要求與實(shí)質(zhì)要求
在形式上，證據應當體現注冊商標的標識、商品/服務(wù)類(lèi)別、使用人、使用時(shí)間、地點(diǎn)。在實(shí)質(zhì)上，證據能夠證明注冊商標在商品/服務(wù)流通過(guò)程中有進(jìn)行實(shí)際使用，僅以維持商標注冊為目的的象征性使用行為不能構成商標法意義上的使用。
注冊商標的“撤三”是商標保護的“雙刃劍”，可以成為助力己方注冊商標申請的利器，也可能成為他人攻擊自己的注冊商標的匕首，對于有商業(yè)價(jià)值和使用需求的商標，盡早注冊、真實(shí)使用才能不被“亂箭所傷”。
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